人民法院報：虛擬貨幣結算支付型幫助行爲的犯罪認定

發表於 2023-10-26 17:00 作者： 區塊鏈情報速遞pro

撰文：石經海、蘇青，西南政法大學

來源：人民法院報

虛擬貨幣結算支付型幫助行爲是運用虛擬貨幣爲他人實施電信詐騙提供財物轉移幫助的行爲。爲加強對電信詐騙及其幫助行爲的打擊力度，2021 年最高人民法院、最高人民檢察院、公安部聯合發布《關於辦理電信網絡詐騙等刑事案件適用法律若幹問題的意見（二）》（以下簡稱《意見（二）》），提出了在沒有事前通謀的情形下，幫助者明知財物爲電信網絡詐騙的犯罪所得及其收益，仍通過虛擬貨幣對其予以轉換或套現的行爲構成掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪，明確將此類行爲納入全鏈條打擊電信詐騙違法犯罪活動的關鍵環節，有力遏制了相關犯罪的高發態勢。

然而，隨着治理活動不斷深入，《意見（二）》以是否「明知」和「事前通謀」區分此罪與彼罪的弊端也隨之顯現。由於虛擬貨幣結算支付型幫助行爲具有超時空性，可能發生於電信詐騙實行中或既遂後，並且「通謀」和「明知」的程度也不盡相同，還產生於電信詐騙實施的不同階段，司法實踐中出現了判定被轉移財物是否爲犯罪所得的標准不統一，認定結算支付行爲是詐騙犯罪還是贓物犯罪的規則不完善，主觀方面對行爲定性的影響未釐清等問題，從而造成詐騙罪的幫助犯、幫助信息網絡犯罪活動罪，以及掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪適用易混淆的困境，影響了刑法對此類行爲的精准打擊，不利於電信詐騙的長效治理。

爲明晰虛擬貨幣結算支付型幫助行爲的認定路徑，依法對此行爲進行懲治，應堅持主客觀相統一的原則、寬嚴相濟的刑事政策，有機結合犯罪構成要件的客觀方面和主觀方面，對犯罪情節進行全面的把握，避免片面地從客觀方面或主觀方面認定犯罪，致使罪責刑不相適應。基於此，在虛擬貨幣結算支付行爲的犯罪認定中，應把握犯罪所得的特徵，上遊電信詐騙與後續掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益行爲的界分節點，以及幫助者主觀明知和「通謀」的產生時間與內容對罪名認定的影響，從而區分易混用的罪名。

首先，根據刑法第六十四條「犯罪所得爲犯罪分子違法所得的一切財物」，判斷以虛擬貨幣轉移的對象是否具有犯罪所得的三個特徵，即財產性、刑事違法性、確定性。詳言之，第一，犯罪所得是財物，具有財產性，即可流通性和客觀的財產價值，但不以有體性爲必要特徵，包括存款債權、股權等財產性利益。第二，犯罪所得必須由違法行爲產生，具有刑事違法性，故不包含犯罪分子因合法行爲，民事違約或者行政違法而獲得的財物。第三，犯罪所得需歸屬於犯罪分子，且涵蓋其「一切」違法所得，因此具有主體與數額兩方面的確定性。在掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪的認定中，主體的確定性指犯罪所得已確實歸上遊犯罪的行爲人所有；數額的確定性指犯罪所得的多少應以上遊犯罪的行爲人最終取得的數額爲准，不包含交易中所使用的資金，例如在冒充有資格人員推薦股票的詐騙類案件中，被害人向詐騙者交付的手續費或會員費是犯罪所得，而用於炒股、投資的資金最終不歸詐騙者所有，不應計入犯罪所得之中。據此，虛擬貨幣結算支付的財物符合以上三個特徵，才能被認定爲犯罪所得，否則此類行爲不可能被評價爲掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪。

其次，以詐騙罪既遂爲分界點，界定虛擬貨幣結算支付行爲是掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益的行爲，還是上遊電信詐騙的幫助行爲。學界關於詐騙罪既遂的標准存在失控說、控制說與財產損失說的爭議，不過 2018 年最高人民檢察院公布的《檢察機關辦理電信網絡詐騙案件指引》明確規定，電信網絡詐騙既遂的判定應採取失控說，即以被害人失去對被騙錢款的實際控制爲標准。據此，上遊電信詐騙的既遂不僅意味着詐騙行爲已經實行終了，還說明犯罪所得的主體與數額均已確定。因而，在既遂後發生的虛擬貨幣結算支付行爲是典型的掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益的行爲。在既遂之前，即使被害人因產生認識錯誤而處分了財物，詐騙者也因此取得了財物，但由於詐騙行爲仍在實行或財物還受被害人控制，無法確定最終的被騙數額，所以此階段發生的虛擬貨幣結算支付行爲是上遊電信詐騙的幫助行爲。以虛擬貨幣炒股詐騙類案件爲例，被害人在被騙產生認識錯誤後先向幫助者轉移資金，以獲得用於在人爲操控的證券平台炒股的虛擬貨幣，幫助者再將資金轉給詐騙者。然後，詐騙者會在證券平台調整股票漲跌，以讓被害人先部分盈利，後全部虧損的方式逐步非法佔有資金。在此類案件中，由於詐騙者取得財物後被害人還可以在平台上通過买漲买跌的方式控制資金，所以詐騙罪還未既遂，虛擬貨幣結算支付行爲不可能構成掩飾、隱瞞犯罪所得罪。

最後，應以幫助者是否與他人事前通謀，是僅認識到他人在非法利用信息網絡展开犯罪活動還是明知他人詐騙，認定虛擬貨幣結算支付行爲是否構成電信詐騙罪的共犯。具體而言，其一，以幫助者是否事前通謀，認定掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益的行爲是構成掩飾、隱瞞犯罪所得罪，還是詐騙罪的共犯。其中，「事前」指犯罪實行終了前；「通謀」指幫助者與他人形成意思聯絡，但不等同於「共謀」，即不需要雙方就犯罪進行謀劃協商。在電信詐騙案件中，若幫助者在詐騙實行終了前，與他人就詐騙形成了通謀，應以詐騙罪的共犯追究其責任。在詐騙實行終了後，即使幫助者與他人就此次詐騙進行共同謀議，也不構成承繼的共犯，其行爲僅構成掩飾、隱瞞犯罪所得罪。此外，從現有的司法解釋看，片面共犯不構成詐騙罪的共同犯罪。因爲，2016 年最高人民法院、最高人民檢察院與公安部頒布的《關於辦理電信網絡詐騙等刑事案件適用法律若幹問題的意見》與《意見（二）》改變了此前只要提供費用結算的幫助者明知他人詐騙，就以共犯論處的做法，強調對犯罪所得及其收益予以轉現、套現、取現的行爲構成共同犯罪應以有事前通謀的情節爲前提，故單方面具有共同犯罪故意的幫助者不構成共犯。其二，若虛擬貨幣結算支付行爲被定性爲上遊詐騙的幫助行爲，應以幫助者是明知他人實施詐騙，還是僅明知他人在網絡上實施犯罪，區分詐騙罪的幫助犯與幫助信息網絡犯罪活動罪。在具體案件的審理過程中，「通謀」「明知」的證明應綜合客觀證據，包括幫助者的生活經驗、與電信詐騙人員的聯系渠道與內容、結算支付的時間與方法、獲利情況等證據，然後據此對行爲進行定性。

綜上，虛擬貨幣結算支付型幫助行爲的犯罪認定共有三種情形，第一是幫助者在詐騙行爲實行終了前未與他人通謀，在詐騙罪既遂且詐騙者取得具有財產性、違法性與確定性的財物後，故意爲其提供虛擬貨幣結算支付的幫助，行爲構成掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪。第二是幫助者雖然在客觀方面實施了掩飾、隱瞞了犯罪所得的行爲，但在詐騙行爲實行終了與他人就詐騙形成了意思聯絡，其行爲應被認定爲詐騙罪的共犯；若幫助者在詐騙行爲實行終了與他人達成了以實施網絡犯罪活動爲內容的意思聯絡，其行爲構成幫助信息網絡犯罪活動罪。第三是詐騙罪未既遂或財物不具有犯罪所得的三特徵，但幫助者明知他人實施詐騙，提供虛擬貨幣結算支付服務的，應認定爲詐騙罪的幫助犯；幫助者明知他人實施網絡犯罪活動，卻不知道具體實施罪行，應以幫助信息網絡犯罪活動罪追究其刑事責任。

另外，爲依法嚴懲與防治電信網絡詐騙及幫助行爲，在明確刑法適用與犯罪認定規則的同時，還需要秉持綜合治理與源頭治理的思維，在刑法規制以外運用新型技術強化對虛擬貨幣流通的監管，當違法行爲發生時及時對資金的轉移採取攔截措施，並且加強反電信詐騙、虛擬貨幣交易炒作與非正規網絡平台投資風險預警的宣傳教育，從根本上預防電信詐騙與虛擬貨幣的違法使用，保障人民的網絡信息安全與財產安全。

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